Расчеты по эскроу

Основные понятия эскроу

В настоящее время в связи с развитием бизнеса появляется необходимость дополнительной защиты бизнеса. Одной из таких форм защиты является возможность расчета по эскроу.

Сейчас данный термин содержится только в главе Банковский счет ГК РФ и предполагает, что одной из сторон выступает исключительно банк, однако, с 1 июня 2018 г. вступил в силу изменения, в соответствии с которыми, стороной могут быть и иные лица, о чем будет рассказано далее.

Слово «ЭСКРОУ» является английским и переводится как «условное депонирование».

Так, в соответствии с ч. 1 ст. 860.7 ГК РФ по договору счета эскроу банк (эскроу-агент) открывает специальный счет эскроу для учета и блокирования денежных средств, полученных им от владельца счета (депонента) в целях их передачи другому лицу (бенефициару) при возникновении оснований, предусмотренных договором между банком, депонентом и бенефициаром.

Иными словами, одна сторона (депонент) сделки переводит денежные средства на счет эскроу банка, после чего, при условии выполнения одной и второй стороной сделки всех условий, предусмотренных договором, банк переводит данные денежные средства второй стороне (бенефициару). При этом, после выполнения всех условий договора, данные денежные средства должны поступить в срок, установленный договором, а если такой срок не установлен, то в течении 10 дней.

Как видно из определения договора счета эскроу, такая сделка является трехсторонней, где одной стороной-агентом может выступать исключительно банк, а объектом такой сделки могут выступать исключительно денежные средства.

Особенностями такой сделки является то, что ни одна (депонент), ни вторая (бенефициар) сторона сделки не может распоряжаться денежными средства, которые находятся на таком счету, что делает сделку безопасней для всех ее сторон.

Момент закрытия банковского счета эскроу может быть предусмотрен договором, в противном случае он будет закрыт по истечению срока действия договора или прекращен по иным основаниям договора, при этом, в зависимости от условий договора остаток денежных средств передается либо одной стороне договора (депоненту), либо второй его стороне (бенефициару). В случае, если договором не установлено кому передается остаток денежных средств на счету и у второй стороны (бенефициара) нет оснований для передачи их ему, данные денежные средства будут переданы первой стороне (депоненту).

Кто может быть эскроу-агентом?

Как было сказано в самом начале, что с 1 июня 2018 г. вступит в силу новая глава ГК, которая будет носить название «Условное депонирование (ЭСКРОУ)», где агентом по договору условного депонирования сможет быть не только банк, но и иные лица, в связи с чем, необходимо разобрать данный вопрос.

Какое имущество может быть депонировано по договору эскроу?

В соответствии с ч. 1 ст. 926.1. по договору условного депонирования (эскроу) депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований.

Как видно из данного определения, можно сразу заметить, что слово «денежные средства» заменено словом «имущество», а слово «банк» заменено словом «эскроу-агент». Это означает, что объектом договора могут быть не только деньги, но и любое другое движимое имущество (включая наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы), а агентом сможет стать не только банк, но и другое лицо.

Форма договора

Данный договор так же, как и предыдущий является трехсторонним, где сторонами являются: депонент, бенефициар и эскроу-агент.

Что касается формы договора, то такой договор должен быть нотариально удостоверен, за исключением, когда объектом депонирования выступают безналичные денежные средства и (или) бездокументарные ценные бумаги. Важно отметить, что при несоблюдении данного правила, такой договор будет считаться ничтожным (ст. 163 ГК РФ).

Срок договора эскроу

Максимальный срок действия такого договора составляет 5 лет, при этом договор заключенный на больший срок или без указания срока, считается заключенным на 5 лет.

Полномочия и ответственность эскроу-агента

Немаловажным полномочием эскроу-агента, если это предусмотрено договором, может быть предусмотрена его обязанность по проверке полученных документов, а также проверке оснований для передачи имущества бенефициару.

При этом, в случае если у эскроу-агента есть какие-либо сомнения по поводу подлинности таких документов, он вправе воздержаться от их передачи.

Именно данные положения помогают обезопасить сделку для ее сторон, что делает ее более надежной и прозрачной.

Право собственности на имущество, которое находится у эскроу-агента, по общему правилу принадлежит депоненту. Переход права собственности к бенефициару определяется с даты возникновения оснований для такого перехода, если договором не предусмотрено иное.

Эскроу-агент несет ответственность за вещи, которые были ему переданы.

Распоряжение имущества, переданного по договору эскроу

Имущество, которое находится у эскроу-агента обособлено от его имущества и отражено на отдельном балансе.

Распоряжаться имуществом эскроу-агент по общему правилу не может, однако распоряжение можно разрешить, предусмотрев подобные положения в договоре.

Одно из положений, которое подтверждает безопасность подобных расчетов является то, что на депонированное имущество не может быть наложен арест или приняты в отношении него обеспечительные меры будь то должником эскроу-агент или депонент.

Гражданский кодекс предоставляет полную свободу, которая связана с вознаграждением эскроу-агента, при этом называет лишь общие правила, которые будет действовать если иное не предусмотрено договором, в частности:

Эскроу-агент вправе требовать уплаты вознаграждения за исполнение своих обязательств, если иное не предусмотрено договором.

Обязательство депонента и бенефициара по уплате вознаграждения эскроу-агенту является солидарным, если иное не предусмотрено договором.

Эскроу-агент не вправе засчитывать или удерживать полученное от депонента имущество в счет оплаты или обеспечения оплаты своего вознаграждения, если иное не предусмотрено договором.

Прекращение договора эскроу

В заключение хотелось бы сказать о порядке прекращения договора эскроу.

Из положений ГК РФ о прекращении договора следует, что договор эскроу прекращается вследствие смерти гражданина, который является эскроу-агентом, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, прекращения полномочий нотариуса, являющегося эскроу-агентом, ликвидации эскроу-агента, являющегося юридическим лицом, истечения срока договора эскроу.

Как видно из вышеуказанных положений, можно найти подтверждение того, что субъектный состав может быть действительно различен, начиная от физического лица, заканчивая юридическим лицом, нотариусом и банком.

Прекратить договор эскроу можно также по взаимному соглашению депонента и бенефициара, направив соответствующее уведомление эскроу-агенту.

После прекращения договора, если иное не предусмотрено соглашением депонента и бенефициара, имущество подлежит возврату депоненту, а при возникновении оснований для передачи этого имущества бенефициару подлежит передаче бенефициару.

Если договор эскроу до наступления предусмотренных настоящей статьей обстоятельств не был передан другому лицу (статья 392.3-передача договора другому лицу), депонированное имущество подлежит возврату депоненту, а при возникновении оснований для передачи этого имущества бенефициару подлежит передаче бенефициару.

Резюме

В заключение хотелось бы отметить, что в действительности подобный механизм направлен на защиту участников сделки. Об этом, в частности, свидетельствуют положения, касающиеся проверки эскроу-агентом всех документов на подлинность перед передачей имущества бенефициару, невозможность принять в отношении такого имущества обеспечительные меры или арестовать его, положения касающиеся ответственности эскроу-агента за сохранность переданного ему имущества и другие.

Поскольку для российского права подобные договоры являются новеллой рано говорить о том, как они будут функционировать, однако, считаем, что этот безопасный способ совершения сделок должен себя реализовать и стать популярным. В любом случае, такие изменения в нашем законодательстве прежде всего направлены на повышение инвестиционной привлекательности и уровня доверия со стороны иностранных инвесторов.

Наша компания уже имеет, по сути, опыт работы эскроу-агентом, предоставляя подобные услуги по сопровождению сделок. Поэтому, если вам нужен хороший эскроу-агент, обращайтесь к нам и мы максимально обезопасим вашу сделку!

13.04.2018